В июне 2015 года в России вступили в силу новые положения ГК РФ о возмещении потерь, которые не связаны с нарушением обязательств (ст. 406.1 «Возмещение потерь, возникших в случае наступления определенных в договоре обстоятельств»). Данная статья ввела в российский хозяйственный оборот аналог английского института indemnity (п. 56 ст. 1 Федерального закона от 8 марта 2015 г. № 42-ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса РФ»; далее — Федеральный закон № 42).
Соглашение о возмещении потерь — как это работает:
- Стороны обязательства предусмотривают своим соглашением обязанность одной стороны возместить другой стороне определенные имущественные потери;
- Правило распространяется только на лиц, осуществляющик предпринимательскую деятельность или на физических лиц если это относится к корпоративному договору и к договору об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества;
- Имущественные потери возмещаются независимо от признания договора незаключенным или недействительным;
- Суд не вправе уменьшить размер данного возмещения;
- Исключение — случаи, когда доказано, что сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь;
- Если потери возникли по вине третьего лица, то возместившая сторона может предъявить иск о возмещении убытков к этому третьему лицу.
Согласно этой норме закона стороны могут своим соглашением предусмотреть обязанность одной стороны возместить имущественные потери другой стороны, которые не вытекают из факта нарушения договорного обязательства. Речь идет о так называемом внутреннем страховании от убытков в результате ведения нормальной предпринимательской деятельности. Причем расходы на него меньше, чем премия, за которую готова принять на себя риск страховая компания. Это связано с тем, что контрагенту, который специализируется в соответствующей сфере бизнеса, часто намного проще адекватно оценить вероятность наступления риска, чем страховщику. Кроме того, некоторые риски вовсе не получится застраховать у страховой компании из-за того, что отсутствует необходимая статистическая информация для проведения актуарных расчетов.
Появление аналога английского института indemnity в Гражданском кодексе РФ имеет большое значение для делового оборота. Он нужен для крупных инвестиционных, шельфовых проектов, сделок слияния и поглощения (M&A), акционерных соглашений, договоров совместной деятельности и других больших сделок. Часто именно включение условия о возмещении потерь стимулирует контрагента решиться на заключение договора.
Соглашение о возмещении потерь можно включить в другой договор либо оформить отдельным документом. В нем подробно описывают обстоятельства предоставления таких обязательств, а также возможности предъявления требования о возмещении потерь. В любом случае положения об indemnity носят самостоятельный характер.
Далее речь пойдет о том, как юридически корректно оформить взаимоотношения сторон с помощью статьи 406.1 Гражданского кодекса РФ.
Как составить соглашение о возмещении потерь
- Во-первых, соглашение о возмещении потерь могут заключать только лица, которые имеют друг перед другом обязательства.
- Во-вторых, соглашение может распространяться только на определённые виды потерь, в соответствии с правилами, установленные в ГК, а имено на потери, которые возникнут (в будущем) в случае наступления определенных в соглашении обстоятельств и не связаны с нарушением обязательства его стороной (это не ответственность).
В частности, это могут быть потери, которые вызваны тем, что:
- обязательство будет невозможно исполнить;
- третьи лица или органы государственной власти предъявят требования к стороне или к третьему лицу, указанному в соглашении, и т. п.
Законодатель установил требования к сторонам соглашения о возмещении имущественных потерь. Такое соглашение между лицами, не указанными в законе, будет являться недействительным.
Соглашение о возмещении имущественных потерь могут заключить «стороны обязательства, действуя при осуществлении ими предпринимательской деятельности» (п. 1 ст. 406.1 ГК РФ).
В то же время в пункте 5 статьи 406.1 Гражданского кодекса РФ установлено, что правила этой статьи применяются также и в случаях, когда стороной договора с условием о возмещении потерь является физическое лицо. Однако это относится только: к корпоративному договору и к договору об отчуждении акций или долей в уставном капитале хозяйственного общества.
Ограничения по субъектному составу, установленные в статье 406.1 Гражданского кодекса РФ, также свидетельствуют о том, что к соглашению об имущественных потерях не применяются правила статьи 183 Гражданского кодекса РФ. В частности, если договор подпишет неуполномоченное лицо, то оно не станет обязанным по сделке в части условия о возмещении потерь, поскольку не соответствует требованию к субъекту.
Условия о возмещении потерь — примеры написания статей договоров:
- Поставщик обязуется покрыть потери иностранного партнера от срыва контракта, если его будет невозможно исполнить из-за того, что будут введены какие-либо экспортные ограничения страной поставщика, запрет на свободный оборот соответствующей продукции и т. д.
- Одна сторона договора гарантирует другой покрытие потерь от возможных поломок оборудования и техногенных аварий на период реализации совместного проекта освоения месторождения. В том числе, когда заказчик берет на себя обязательство возместить стоимость оборудования подрядчика в случае его поломки при выполнении сложных технических работ.
- Одна сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны на случай, если будет увеличена налоговая нагрузка, связанная с реализацией совместного проекта, или возникнет необходимость уплаты таможенных пошлин.
- Одна сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны, если налоговые органы предъявят к той требования из-за неуплаты налогов первой стороной. Например, если поставщик не уплатит НДС, то есть риск, что налоговые органы предъявят к покупателю требования (отказав в вычете уплаченного поставщику НДС), обвинив в выборе ненадлежащего партнера.
- Одна сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны, если у нее возникнет урон репутации из-за того, что будут выявлены грубые нарушения публичного законодательства со стороны партнера.
- Заказчик обязуется возместить подрядчику потери, которые у того возникнут при выполнении строительных работ, если по требованию государственных органов, ответственных за экологический контроль, придется заплатить штраф.
- Продавец доли берет на себя обязательство возместить покупателю потери на судебное разрешение споров (литигационные издержки), если другие участники ООО предъявят иски о переводе прав на доли. Или похожая ситуация: продавец контрольного пакета акций компании обязуется возместить литигационные издержки покупателя, если третьи лица подадут иски в отношении покупаемой компании по основаниям, которые возникли до смены собственника компании.
- Сторона договора гарантирует покрыть потери другой стороны, вызванные действием обстоятельств непреодолимой силы (например, в случае повреждения имущества лесным пожаром при проведении работ в местности, в которой велика вероятность возникновения таких пожаров).